Responsabilidad Penal de la Persona Jurídica o la otra cara del Modelo de Prevención y Control de Riesgos

Responsabilidad Penal de la Persona Jurídica o la otra cara del Modelo de Prevención y Control de Riesgos.

Carlos Alberto Barrios L
Asociado a Moore Stephens Madrid.
(Artículo publicado por el diario económico Expansión de Madrid, España)

En diversos artículos publicados por este importante medio así como los expuestos en diferentes seminarios y foros, numerosas personalidades han ofrecido exhaustivas consideraciones y comentarios a favor y en contra del impacto que la entrada en vigor de la Ley Orgánica 1/2015 de 30 de marzo, la que modifica la Ley Orgánica 10/1995 del Código Penal, en referencia a la Responsabilidad Penal de las Personas Jurídicas. Dicha reforma propone la implementación de un Modelo de Prevención, Gestión y Control (que de ahora en adelante la denotaremos como Modelo PGC) que coadyuve a las organizaciones en minimizar las vulnerabilidades y controlar los riesgos inherentes a eventos considerados como actividades delictivas o prácticas que pudiesen devenir en la comisión de un delito de carácter penal que afecte a la organización, sus accionistas, clientes, proveedores, al mismo estado, o incluso a otros países.

Un aspecto interesante y hasta cierto punto innovador lo constituye el que esta regulación no discrimina la aplicabilidad de este modelo al tamaño ni actividad de la organización, lo que indudablemente pudiese impactar en la proporcionalidad que su implementación supondría para la organización. Esta situación antes planteada podría de alguna forma causar desconcierto y ambigüedad en el alcance con el cual el modelo deba ser desarrollado e implementado, lo que supone a los Administradores y Directores actuar con toda la diligencia de un buen padre de familia.

Esta nueva regulación propondría de alguna forma el autocontrol empresarial y no deberá ser percibido como un mero elemento regulador, constituido por un conjunto de manuales de políticas y normas éticas, de gobierno corporativo y de normalización de la gestión operativa empresarial; esto va más allá, es dinámico, es estratégico, es táctico, es operativo, y debe contar con el más alto apoyo y compromiso de los niveles directivos, no solo para su desarrollo sino para su implementación, ejecución y monitoreo.

Es dinámico porque la empresa y su entorno son dinámicos, está en cambio y evolución constante, nuevas tecnologías y actores se mueven en este ecosistema empresarial. Es estratégico y táctico porque muchas debilidades y oportunidades de mejora deberán ser tratadas como proyectos a acometer dentro de la planificación estratégica corporativa, ya que por su impacto y extensión conllevará no solo tiempo, sino recursos humanos y financieros para su adecuación y mejora. Es táctico porque la estrategia debe decantar en las acciones tácticas a acometer para que los objetivos se cumplan en los plazos y presupuestos acordados y es operativo porque al cambiar el entorno, al cambiar las estrategias deberán indudablemente adecuarse los controles internos, las políticas y normas que lo regulan y los procesos de negocios afectados.

El Modelo PGC a implantar, no debe ser percibido o entendido como una receta que aplica a todos por igual, ya que el dinamismo empresarial y la cultura organizacional varía incluso para empresas que compiten en el mismo sector y segmento de mercado, por lo tanto, tratar de implementar un modelo diseñado para una cultura organizacional distinta a la nuestra en lugar de ser beneficiosa para la organización puede constituirse en un elemento pernicioso, incomprendido y ambiguo, que podría incluso incrementar la exposición a riesgos internos indeseados.

El Modelo PGC, es en sí un facilitador, un medio y no un fin, que permitirá a la organización conocer sus procesos, sus debilidades, sus riesgos e impactos, tanto positivos como negativos, permitiendo definir los controles efectivos necesarios para minimizar los eventos de riesgos penales u operativos, permitiendo así modificar, rediseñar o adecuar procesos y políticas internas para mejorar su eficiencia orientándolos al logro del objetivo empresarial, optimizando costos y haciéndola socialmente responsablemente ante sus clientes, sus empleados, y accionistas, y a la vez cumpliendo con una serie de normativas que se desarrollaron para beneficiar y no para limitar.

Ningún modelo es perfecto, no es un seguro contra todo riesgo, no es una garantía absoluta que liberará a nuestra organización de los riesgos inherentes a su actividad, basta revisar los últimos escándalos empresariales para entender que el solo modelo no es suficiente, sin el compromiso, la integridad, el valor moral y ético de todos los involucrados.

Si desea agregar información o comentar algún otro aspecto relacionado al tema, tiene la total libertad para hacerlo, respetando siempre la libre expresión de ideas, de pensamientos y evitando hacer referencias directas a empresas o personas.